Manager: Holding și recalificare fiscală

Cum să evitați recalificarea fiscală după crearea holdingului familial ?

Pentru a beneficia pe deplin de avantajele fiscale ale participației dvs., acesta din urmă trebuie să devină liderul grupului. Cu toate acestea, administrația își consolidează controalele și există multe provocări.

Montajul Holding a devenit foarte popular în ultimii ani. Aproape toate ETI-urile și mai mult de 60% din IMM-urile cu 100 până la 250 de angajați sunt deținute într-o societate holding, la fel ca 1/3 din IMM-urile cu 10 până la 100 de angajați. Deținere și recalificare fiscală

Este o subevaluare să spunem că acest tip de acord a devenit foarte răspândit în ultimii ani, deoarece are multe avantaje din punct de vedere juridic, financiar și fiscal.

Există 2 tipuri de participații, care sunt dețineri pure, numite pasive, care gestionează și dețin participații în companii-fiice și companii de holding principale, numite active, care, dincolo de deținerea participațiilor, gestionează și controlează filialele lor. Acestea beneficiază de numeroase avantaje fiscale, cum ar fi transmisia Dutreil, regimul mamă-fiică, regimul consolidat al câștigurilor de capital la cedare și altele. Deodată administrația fiscală urmărește. Un număr de adunări sunt puse sub semnul întrebării. De asemenea, jurisprudența crește de la an la an.

În restul articolului, vă sugerăm să trageți lecțiile principale și să studiați cele mai bune strategii pentru fixați ansamblul, în ceea ce privește ultimele evoluții.

În primul rând, să începem cu acordul de servicii cunoscut sub numele de „taxe de administrare”, piatra de temelie a adunării. Acesta din urmă pune mai multe și mai multe dificultăți față de administrația fiscală.

Contract de deținere și taxe de administrare

Ca parte a interpunerii unei societăți holding între societatea care operează și manager, acesta din urmă stabilește un acord de servicii între societatea holding și fiica acesteia. Holdingul are 2 mijloace pentru a genera venituri: pe de altă parte, creșterea dividendelor ca partener al filialei și facturarea serviciilor definite prin acordul de comisioane de administrare.

În plus, acest acord ar trebui să transforme exploatația în deținând gazdă. Aici încep problemele, deoarece administrația fiscală este cu ochii pe cereale și nu recunoaște întotdeauna rolul de lider.

Pentru a fi facilitator, holdingul trebuie:

Participă activ la desfășurarea politicii de grup
Asigurați controlul filialelor
Alternativ, furnizați servicii administrative specifice de contabilitate financiară, servicii tehnice

Acesta este primul punct de confuzie. Șeful companiei crede că înființarea unui acord de servicii conferă exploatației rolul de animație. Cu toate acestea, administrarea politicii grupului și controlul filialelor nu are în ultimă instanță legătură cu furnizarea de servicii. Mai mult, orice altă companie terță parte ar putea furniza aceste servicii.

Furnizarea acestor servicii nu dovedește că holdingul își conduce filiala. Definiția legală specifică faptul că holdingul coordonator participă activ la politica grupului și își controlează filialele. Furnizarea de servicii nu este o condiție suficientă.

Consecințele provocării fiscale

Jurisprudența recentă a ajuns să submineze aceste acorduri de furnizare a serviciilor prin 2 hotărâri ale Curții de Casație din 14 octombrie 2010 (Samo) și 23 octombrie 2012 (Mécasonic) care a urmat unei hotărâri din 9 octombrie 2003 (Gamlor). Aceste două cazuri arată un lider comun între părinte și filială. În ambele cazuri, s-a dedus că acest acord a duplicat funcțiile sociale ale managerului filialei.

Să începem prin a examina cazul managerului comun al holdingului și al filialei.

Manager identic în holding și filială

În multe provocări, găsim adesea același și unic manager în holding și în filială. Judecătorii rețin că acordul dublează funcțiile de conducere ale filialei. De asemenea, administrația fiscală consideră că holdingul nu animă, deoarece directorul filialei administrează fiica prin biroul său corporativ. Adică prin funcțiile sale de președinte sau manager. Dacă sunteți atât managerul holdingului, cât și managerul filialei, trebuie să fiți extrem de vigilenți și să adaptați acordul în consecință. Nu contează dacă ești sau nu plătit pentru afiliat. Jurisprudența arată că, în cele din urmă, este puțin importantă.

Ce trebuie făcut în cazul unui holding mixt și al unui manager filial ?

În cazul în care filiala este un SAS, o soluție utilizată în mod regulat este de a numi societatea holding ca funcționar corporativ al filialei. Managerii unui SAS pot fi o persoană juridică. Prin urmare, holdingul poate fi remunerat pentru funcțiile sale de management și, de asemenea, pentru serviciile „tehnice” pe care le oferă în temeiul acordului. Asigurați-vă că statutele SAS permit acest lucru. În plus față de securitatea pe care o oferă, un astfel de aranjament vă permite să vă optimizați remunerația. Într-adevăr, puteți opta pentru un holding sub forma unui SRL al cărui manager majoritar sunteți. Prin urmare, aveți statutul de lucrător independent (TNS). Taxele sociale sunt mai mici decât cele referitoare la SAS.

Dacă filiala este o SARL, Codul comercial prevede că numai o persoană fizică poate gestiona. În acest caz, societatea holding nu poate fi numită funcționar corporativ al filialei. De asemenea, acordul trebuie redactat cu vigilență. Nu trebuie mai ales nu indică faptul că exploatația îndeplinește funcții de conducere ale filialei. În caz contrar, vă întoarceți la noțiunea de duplicare între societatea holding și managerul filialei, care îndeplinesc ambele funcții de conducere. Acordul trebuie să se limiteze la definirea furnizării de servicii tehnice. În calitate de administrator al filialei, trebuie să îndepliniți exclusiv funcțiile de management. Adică fără partajarea cu holdingul. În mod ideal, desemnați un șef de sucursală care este diferit de șeful companiei holding.

Cum se dovedește animația efectivă a filialei de către holding ?

Hotărârile judecătorești recente ne spun că trebuie să fim precise în ceea ce privește substanța și forma.

În formular, trebuie să stabiliți un acord de servicii între holdingul și filiala. Acest acord exclude funcțiile de management dacă sunteți manager al celor două companii.

Practic, trebuie să puteți demonstra eficacitatea animației. Pentru a face acest lucru, trebuie să vă echipați cu organisme dedicate și instrumente scrise de trasabilitate: scrisori, e-mailuri, între societatea holding și filială, rapoarte de la auditorul care preia acțiunile holdingului, procese verbale ale adunărilor generale, rapoarte Management. În mod ideal, acordul specifică faptul că holdingul oferă directivele și filiala are obligația de a le respecta în cadrul politicii generale definite de holding.

Controlul fetei

Prin control, ne referim la puterea decizională. Pentru a decide, societatea holding ar trebui să dețină un minim de acțiuni. Din acest punct de vedere, legea nu specifică nimic despre deținerea minimă de capital. Nu taxează jumătate din +1 acțiuni. Cu toate acestea, unele hotărâri au arătat că 1,3% nu au fost suficiente pentru a prelua controlul și, în orice caz, au o influență asupra filialei. Deducem că trebuie să aveți un procent semnificativ să influențeze votul în timpul adunărilor generale. Chiar dacă nu este de 50%, jurisprudența sugerează că drepturile de vot trebuie să fie suficient de importante pentru a avea o pondere în timpul ședințelor.

Holding al mai multor companii și participare minoritară

Până nu demult, se putea înțelege că societatea holding a trebuit să dețină participații majoritare la toate filialele sale și a trebuit să gestioneze toate filialele sale pentru a avea statutul de holding principal. Cu toate acestea, o hotărâre recentă a Curții de Apel din Paris a stabilit că o societate holding poate fi un lider chiar dacă deține filiale minoritare. Aceasta înseamnă că ea poate fi liderul unor filiale și nu liderul altor filiale. Cu toate acestea, în trecut, faptul de a nu fi lider al uneia dintre filiale a pus sub semnul întrebării caracterul de „lider” al tuturor filialelor. Această hotărâre favorabilă contribuabilului facilitează utilizarea holdingului.

Co-facilitare recunoscută de jurisprudență

Până acum legea nu spunea nimic în legătură cu acest subiect și jurisprudența era tăcută. Administrația ar putea considera că, în cazul în care mai multe holdinguri ar avea aceeași filială, acestea nu ar putea fi facilitatori. Cu toate acestea, există multe cazuri în care mai multe persoane juridice sau fizice dețin și conduc în comun aceeași filială. Printr-o hotărâre favorabilă din ianuarie 2018, Curtea de Casație a considerat că o societate holding și o persoană fizică își pot opera filiala comună.

Deținere patrimonială și clauză anti-abuz

La 5 octombrie 2016, administrația fiscală a actualizat BOFIP cu privire la clauza anti-abuz (articolul 145-§6-k din CGI) referitoare la regimul fiscal al societăților-mamă - filiale.

Într-un astfel de regim, fluxul de dividende de la fiică la mamă este practic scutit de impozite. Doar o cotă de 5% din dividende este impozitată la IS. Aceasta acoperă societățile holding patrimoniale supuse IS.

BOFIP ne spune că clauza anti-abuz poate fi invocată atunci când sunt îndeplinite 2 condiții:

Obiectul principal al acordului este scutirea de dividende
Și editarea nu este autentică. Adică nu se bazează pe o justificare economică

Data la care este pus în aplicare acordul este irelevantă pentru a stabili dacă se aplică clauza. Astfel, clauza se aplică companiilor-mamă ale căror exerciții financiare au început la 1 ianuarie 2016.

Cu toate acestea, BOFIP ne spune că realitatea economică este în general înțeleasă. „Structurile deținere a activelor, activitățile financiare sau chiar structurile care îndeplinesc un obiectiv organizațional” pot fi considerate ca prezentând motive valabile.

Strategia de adoptat

Pentru societățile holding existente, trebuie să vă asigurați că rațiunea lor de a fi încă valabilă și că acestea nu intră sub incidența clauzei anti-abuz sau chiar a abuzului de drepturi (articolul 64 LPF). În caz contrar, este necesar să reorganizăm toate structurile și să găsim un motiv economic real pentru compania mamă. Companiile holding trebuie să îndeplinească obiective reale juridice, economice, organizaționale sau de active. De exemplu, holdingul poate fi utilizat pentru concentrarea valorilor mobiliare, pentru a pregăti transferul pentru a evita proprietatea în comun sau pentru a controla guvernanța familiei.

Această actualizare a BOFIP se adaugă jurisprudenței recente, care a abuzat de acordurile de comisioane de gestionare.

Deținerea contribuției cu echilibru, vigilență necesară

În ultimii ani, contribuțiile de valori mobiliare la o deținere s-au înmulțit. În temeiul articolului 150-0 B ter (contribuție înainte de cedare), managerul asociat își contribuie acțiunile societății holding. În schimbul acestuia, el primește titlurile de participare completate, dacă este necesar, de un sold. Acest sold este scutit de impozitare până la o limită de 10%.

Mulți directori au profitat de un astfel de sistem pentru a înțelege suma plății în numerar fără taxe și contribuții la asigurările sociale. Inițial, Bercy a inclus acest tip de adunare pe lista practicilor abuzive și a adunărilor.

Apoi, legiuitorul a clarificat impozitarea soldurilor legate de o contribuție de valori mobiliare. De la 1 ianuarie 2017, câștigurile de capital la contribuția sau schimbul de valori mobiliare care beneficiază de o amânare de impozitare sunt impozabile „până la valoarea soldului”.

Astfel, atunci când soldul este pentru o sumă mai mică decât câștigul de capital, întregul sold este impozabil, iar restul câștigului de capital beneficiază de impozitul amânat.

Când, dimpotrivă, suma soldului este mai mare decât câștigul de schimb, întregul câștig este imediat impozabil și o fracțiune din sold este imediat scutită de impozit.

Cu alte cuvinte, soldul nu mai poate scăpa de impozit. Mai bine să evitați adunarea cu echilibru, dacă singurul său interes constă în impozitare.

Concluzie

Aranjamentele deținere sunt de mare interes, deoarece oferă multe avantaje: juridice, fiscale, economice. Din aceste motive, le-au dezvoltat pe acestea din urmă. Nu ezitați să explorați astfel de oportunități. Dar lasă-te să te însoțească și să fii vigilent.

Adunarea crește puternic profitabilitatea capitalului angajat. În același timp, crește de zece ori posibilitățile de gestionare și transmitere și prezintă numeroase avantaje fiscale (a se vedea articolul despre deținerea familiei și efectul de pârghie).