Covid-19: funcționari vulnerabili și ASA după sfârșitul stării de urgență de sănătate

Actualizat: 26 noiembrie 2020

[Actualizare din 22/10/20: printr-o ordonanță din 15/10/2015, Consiliul de Stat a ajuns să suspende articolele 2-4 din decretul nr. 29 august 2020, referitoare în special la lista persoanelor „vulnerabile ". Explicații la sfârșitul articolului.]

[Actualizare din 04/09/20: circulara primului ministru din 1 septembrie 2020 (nr. 6208/SG) a modificat situația anumitor agenți vulnerabili începând cu 1 septembrie, pentru serviciul public al statului.
O „notă informativă” de la Direcția Generală a Autorităților Locale (DGCL) din 2 septembrie 2020 face, de asemenea, circulară aplicabilă funcției publice locale.
Analiza noastră rămâne totuși relevantă pentru perioada anterioară.
Detalii despre regimul aplicabil după 1 septembrie sunt furnizate la sfârșitul articolului.]

Situația de urgență medicală s-a încheiat oficial la 11 iulie 2020 (cu excepția Guyanei și Mayotte), prelungirea prevăzută de articolul 1 din legea nr. 2020-546 din 11 mai 2020 nefiind reînnoită de parlament.

Cu toate acestea, virusul încă circulă, iar știrile recente arată încă o dată importanța menținerii măsurilor de protecție, în special a celor mai vulnerabili oameni.

Prin urmare, este surprinzător să menționăm că o serie de administrații au încheiat, începând cu 11 iulie 2020, plasarea în concediu special de absență (ASA) a funcționarilor publici care suferă de patologii, calificându-i drept persoane vulnerabile în sensul avizului. Consiliul Superior pentru Sănătate Publică (HCSP) din 31 martie 2020, a cărui listă este inclusă în Decretul nr. 2020-521 din 5 mai 2020.

Au fost invitați să se întoarcă la muncă, să își ia concediu anual sau chiar li s-a impus un plasament în concediu medical obișnuit.

Prin urmare, părea să existe o întrebare reală cu privire la posibilitatea ca funcționarii publici vulnerabili care nu pot telelucra să continue să fie plasați în ASA după sfârșitul stării de urgență a sănătății.

Pentru a răspunde, să ne întoarcem la istoria acestor reguli și la evoluțiile recente care au condus la alegerea anumitor administrații pentru a pune capăt acestor ASA-uri, pentru a înțelege această stare de fapt.

Sistemul implementat în dreptul privat

Au fost instituite mai multe mecanisme în dreptul privat, care ar trebui să fie distinse.

Sistemul legat de concediul medical

Chiar înainte de punerea în aplicare a măsurilor legate de izolare, decretul nr. 2020-73 din 31 ianuarie 2020 a venit să stabilească scutiri legate de cursul îngrijirii și rambursarea actelor medicale legate de Covid-19.

Declarații simplificate pe ameli.fr, rambursarea mai ușoară a actelor, menținerea diurnei pentru persoanele supuse unui certificat de izolare sau persoanele bolnave de Covid-19, la fel de multe măsuri pentru asigurarea securizării persoanelor cu sau susceptibile de a fi infectate cu Covid.

Nici o măsură nu a fost prevăzută atunci de textele referitoare la situația așa-numitelor persoane vulnerabile, cu privire la condițiile lor de muncă.

Schema parțială a șomajului pentru persoanele vulnerabile

Acesta este articolul 20 din Legea nr. 2020-473 din 25 aprilie 2020, care regulariza situația persoanelor vulnerabile în dreptul muncii, prin prevederea plasării în „activitate parțială”:

Persoana vulnerabilă a angajatului în sensul listei decretului nr. 2020-521 din 5 mai 2020;

Angajatul care împarte aceeași locuință ca o persoană vulnerabilă;

Angajatul care este părintele unui copil sub 16 ani sau al unei persoane cu handicap care face obiectul unei măsuri de izolare, evacuare sau îngrijire la domiciliu.

Sunt apoi considerați vulnerabili în sensul acestor dispoziții, persoanele care îndeplinesc unul dintre următoarele criterii prevăzute de Decretul nr. 2020-521 menționat anterior:

„1 ° Să ai 65 de ani și peste;

2 ° Să aibă antecedente cardiovasculare (ATCD): hipertensiune arterială complicată (cu complicații cardiace, renale și vasculare), ATCD de accident cerebrovascular sau boală coronariană, de chirurgie cardiacă, insuficiență cardiacă de stadiul III sau IV NYHA;

3 ° Aveți diabet dezechilibrat sau unul care prezintă complicații;

4 ° Să aibă o patologie respiratorie cronică susceptibilă de a se descompensa în timpul unei infecții virale: (boală pulmonară obstructivă, astm bronșic sever, fibroză pulmonară, sindrom de apnee în somn, fibroză chistică în special);

5 ° Prezintă insuficiență renală cronică la dializă;

6 ° Să suferiți de cancer progresiv sub tratament (cu excepția terapiei hormonale);

7 ° Au obezitate (indicele de masă corporală (IMC)> 30 kgm2);

8 ° Fii afectat de imunosupresie congenitală sau dobândită:

- medicament: chimioterapie anticanceroasă, tratament imunosupresor, bioterapie și/sau terapie cu corticosteroizi în doză imunosupresivă;

- infecție necontrolată cu HIV sau cu celule CD4

- în urma unui transplant de organe solide sau a unui transplant de celule stem hematopoietice;

- legată de o hemopatie malignă în timpul tratamentului;

9 ° Să suferiți de ciroză cel puțin în etapa B a scorului Child Pugh;

10 ° Aveți un sindrom major de seceră sau aveți antecedente de splenectomie;

11 ° Fii în al treilea trimestru de sarcină. "

[Actualizare din 02.02.2020: decretul nr. 2020-1098 din 29 august 2020 a abrogat decretul nr. 2020-521 din 5 mai 2020. Începând cu 1 septembrie 2020, doar persoanele vulnerabile sunt considerate vulnerabile. oricare dintre următoarele criterii și pentru care un medic consideră că este expus riscului de a dezvolta o formă severă de infecție cu virusul SARS-CoV-2, ceea ce le face imposibilă continuarea activității:

„1 ° Să suferiți de cancer progresiv sub tratament (cu excepția terapiei hormonale);

2 ° Fii afectat de imunosupresie congenitală sau dobândită:

- medicament: chimioterapie anticanceroasă, tratament imunosupresor, bioterapie și/sau terapie cu corticosteroizi în doză imunosupresivă;

- infecție necontrolată cu HIV sau cu celule CD4

- în urma unui transplant de organe solide sau a unui transplant de celule stem hematopoietice;

- legată de o hemopatie malignă în timpul tratamentului;

3 ° Să ai 65 de ani sau peste și să ai diabet zaharat asociat cu obezitate sau complicații micro sau macrovasculare;

4 ° Fiind dializat sau suferind de insuficiență renală cronică severă. "]

Situația pentru funcționarii publici

În sectorul public, nu a fost pus în aplicare niciun text ca atare. Încă de la început, Guvernul a explicat că textele care guvernează activitatea parțială a angajaților din sectorul privat nu se aplică - logic - sectorului public.

Cu toate acestea, foarte devreme, Direcția Generală a Funcției Publice (DGAFP) (Ministerul Funcției Publice) a luat notițe și alte întrebări și răspunsuri pentru a rezolva situația agenților vulnerabili.

Regula a fost stabilită rapid: agenții vulnerabili nu ar trebui să lucreze față în față, telelucrarea să fie prioritară. În absența posibilității de a înființa telemuncă, agentul vulnerabil a trebuit să fie plasat în ASA, cu menținerea remunerației.

Această regulă o găsim, de exemplu, din 17 martie, într-o notă intitulată „Situația funcționarilor publici, comparație public-privat”. Această poziție a fost reamintită în mod regulat ulterior („Întrebări și răspunsuri” din DGAFP din 15 aprilie 2020 și 23 aprilie 2020).

O notă din DGAFP din 7 aprilie 2020, intitulată „Proceduri pentru declararea opririlor de muncă pentru îngrijirea copiilor în contextul Covid-19 și pentru agenții cu una sau mai multe patologii stabilite de Consiliul Superior al Sănătății Publice, precum și pentru femeile gravide din al treilea trimestru ”(și reeditat la 12 mai 2020) ne-a amintit, de asemenea, de procedurile de declarare a caracterului vulnerabil al unui funcționar public: măsura luată de angajator (telemuncă sau ASA) pentru un agent vulnerabil este automată, la transmiterea de către agentul unui certificat medical obținut fie pe site-ul ameli.fr, fie de către medicul său curant.

Într-un Q&A intitulat „Eliberarea de la detenție în serviciul public” din 11 mai 2020, DGAFP a menținut această regulă, fără o dată de încheiere, după închidere:

„Agenții care îndeplinesc unul dintre criteriile de vulnerabilitate definite de HCSP trebuie să rămână limitați la casele lor.

În absența posibilității telelucrării, angajatorul public plasează în autorizație specială de absență (ASA) agenții publici care prezintă una sau mai multe patologii oprite de Consiliul Superior al sănătății publice și, ca măsură preventivă, femeile însărcinate de la al treilea trimestru și persoanele cu vârsta de 65 de ani și peste. "

[Actualizare din 09/04/20: o circulară a prim-ministrului din 1 septembrie 2020 modifică acest regim pentru funcția publică de stat, aplicat și serviciului public teritorial printr-o notă informativă din partea DGCL din 2 septembrie 2020. Noul regim aplicabil este descris la sfârșitul articolului.]

Decretul din 27 mai 2020 și sfârșitul stării de urgență de sănătate: o justificare falsă

Pentru a limita în timp unele dintre măsurile de precauție luate pentru acte medicale legate de Covid-19, un decret nr. 2020-637 din 27 mai 2020 a modificat decretul menționat anterior din 31 ianuarie 2020 care reglementează serviciile pentru persoane. coronavirus.

Apoi, anunțată în cursul lunii iunie, Legea nr. 2020-856 din 9 iulie 2020 care organizează ieșirea din starea de urgență de sănătate a pus capăt oficial stării de urgență pe 10 iulie 2020.

Unele administrații au crezut că pot deriva din aceste texte și din sfârșitul stării de urgență, posibilitatea de a înceta ASA-urile funcționarilor publici vulnerabili.

Cu toate acestea, niciunul dintre aceste texte nu modifică statul de drept cu privire la condițiile de muncă ale persoanelor vulnerabile, indiferent dacă sunt angajați publici sau privați.

Decretul din 27 mai 2020 se mulțumește să limiteze în timp un anumit sprijin financiar pentru acte medicale și diurne pentru persoanele cu Covid-19.

Articolul 3 din decretul modificat din 31 ianuarie 2020 prevede astfel limitarea anumitor măsuri prevăzute pentru 15 septembrie, 10 octombrie sau 31 decembrie 2020.

Numai dispozitivul specific „rambursarea prin asigurări de sănătate pentru actele de teleconsultare efectuate prin transmisie video” pentru anumiți pacienți este limitat la sfârșitul stării de urgență medicală.

De asemenea, nu s-a făcut nicio altă modificare în acest sens la data încheierii urgenței de sănătate.

Nici legea din 9 iulie 2020, nici decretul din 27 mai 2020 de modificare a articolului 20 din legea din 25 aprilie 2020 sau decretul din 5 mai 2020: angajații din sectorul privat considerați vulnerabili beneficiază și astăzi de șomaj parțial.

DGAFP, la rândul său, nu a emis o nouă notă de revizuire a situației funcționarilor publici vulnerabili.

Prin urmare, observația este împărtășită: majoritatea centrelor de management ale funcției publice teritoriale confirmă că regula de plasare în telelucrare sau în ASA a funcționarilor publici vulnerabili este încă aplicabilă, unii menționând chiar faptul că decretul din 27 mai 2020 nu nu a avut niciun impact asupra acestei situații.

După ultimul consiliu mixt al serviciului public din 23 iulie, noul ministru Amélie de Montchalin a anunțat cu siguranță o viitoare circulară a primului ministru referitoare la situația funcționarilor publici vulnerabili.

Cu toate acestea, între timp, Direcția de informații juridice și administrative (DILA - prim-ministru), prin intermediul site-ului său web service-public.fr, în ultima sa actualizare din 11 iulie 2020 (adică după starea finală de urgență), confirmă încă plasarea în ASA a unor funcționari publici recunoscuți ca vulnerabili.

Într-adevăr, în fișa sa „Muncă și Covid-19: care sunt regulile” [1], DILA a reamintit întotdeauna în iulie că:

„Dacă sunteți o persoană vulnerabilă cu riscul de a dezvolta o formă severă de infecție cu Covid-19, iar telelucrarea nu este posibilă, sunteți plasat în concediu special de absență. Pentru aceasta, trebuie să furnizați administrației dumneavoastră un certificat de izolare întocmit de medicul dumneavoastră. "

Refuzul ASA pentru persoanele vulnerabile înainte de 1 septembrie 2020: ce ilegalitate ?

Prin urmare, din punct de vedere juridic este dificil de înțeles, în starea textelor și în absența oricărei modificări a notelor care au fondat plasarea în ASA a unor funcționari publici vulnerabili care nu pot telelucra, alegerea anumitor administrații pentru a pune capăt acestui sistem. de la sfârșitul stării de urgență, această dată nu corespunde cu sfârșitul niciunui alt dispozitiv comparabil.

Cu toate acestea, sunt ilegale deciziile de refuz al plasării în ASA a agenților menționați? ?

Aceasta este întreaga dificultate.

Așa cum am ridicat în timpul închiderii, plasarea în ASA a agenților vulnerabili (dar și plasarea în ASA a altor agenți) din cauza Covid-19 a rezultat doar din note de la DGAFP și „Întrebări și răspunsuri” din aceeași direcție.

În ceea ce privește funcția publică, absența, spre deosebire de măsurile luate pentru sectorul privat, de texte precise și clar obligatorii, cum ar fi decretele, ar fi putut constitui o formă de nesiguranță juridică a măsurilor luate în timpul pandemiei:

Pentru administrații, nefiind siguri de temeinicia juridică a măsurilor de resurse umane pe care trebuiau să le pună în aplicare;

Pentru agenți, nefiind siguri de drepturile pe care le dețineau, doar „note” de la DGAFP.

Cu toate acestea, Consiliul de Stat a reamintit recent că orice document de domeniu general care emană de la autoritățile publice, fie că este vorba de o circulară, o notă de interpretare sau chiar o „notă de actualitate”, poate constitui o normă juridică aplicabilă (CE, sect., 12 iunie)., 2020, GISTI, cererea nr. 418142).

În opinia noastră, jurisprudența ar putea, prin urmare, să acorde o valoare juridică obligatorie notelor DGAFP care au fost, de fapt, singurele acte juridice din funcția publică pe care administrațiile s-au putut baza în lunile cele mai dificile din criza sanatatii.

De asemenea, și atâta timp cât nicio măsură guvernamentală nu a modificat în mod specific situația funcționarilor publici vulnerabili, aceștia trebuie, în aplicarea „regimului juridic” instituit până atunci de Ministerul Serviciului Public, să continue, în caz contrar., pentru a fi plasată în ASA, orice altă decizie care poate fi considerată ilegală și potențial supusă recursului.

[Actualizare 04/09/20: pentru funcția publică de stat și serviciul public teritorial, circulara nr. 6208/SG a prim-ministrului din 1 septembrie 2020 modifică regimul aplicabil angajaților vulnerabili. Se aplică serviciului public teritorial printr-o notă informativă din partea DGCL din 2 septembrie 2020.

Circularul distinge astfel două categorii de agenți vulnerabili.

Agenți vulnerabili strict vorbind: aceștia sunt persoane care îndeplinesc unul dintre criteriile definite prin Decretul nr. 2020-1098 din 29 august 2020 (a se vedea mai sus). Acești agenți își păstrează dreptul de a fi plasați în ASA dacă nu pot telelucra.

Ceilalți agenți „care prezintă unul dintre factorii de vulnerabilitate menționați în avizul Consiliului Superior al Sănătății Publice din 19 iunie 2020” [2], pentru care ar trebui privilegiat telelucrarea.

Munca față în față poate fi organizată, fie pentru că telelucrarea este imposibilă, fie prin decizia șefului departamentului cu privire la nevoile departamentului. Agentul beneficiază apoi de condiții de angajare adaptate:

Furnizarea de măști chirurgicale de către angajator, care trebuie purtate la locul de muncă;

Vigilență deosebită a agentului în ceea ce privește igiena regulată a mâinilor;

Amenajarea stației de lucru (birou dedicat sau limitare a riscurilor cu, de exemplu: ecran protector, limitarea contactului cu publicul sau, în caz contrar, ecran protector, distanțare fizică garantată, reînnoirea aerului adaptată etc.)

Circulara amintește că, în cazul în care unul dintre acești agenți din urmă nu dorește să vină la muncă, el trebuie să își justifice absența în conformitate cu regulile legii ordinare (concediu medical obișnuit, concediu anual, RTT etc.).]

[Actualizare din 22/10/20: printr-o ordonanță din 15/10/2015, Consiliul de Stat a suspendat executarea articolelor 2-4 din decretul nr. 2020-1098 din 29 august 2020. Această suspendare are drept consecință directă, pentru angajații dreptului privat, să facă din nou aplicabile vechile criterii de vulnerabilitate care dau naștere dreptului la șomaj parțial (fost decret nr. 2020-521 din 5 mai 2020, care includea, de exemplu, femeile însărcinate din trimestrul III): angajații de drept privat care suferă de patologii enumerate de vechiul decret pot beneficia, așadar, din nou de șomaj parțial

Pentru ASA și telelucrarea în serviciul public, nimic nu este mai puțin sigur. De fapt, nici decretul din 5 mai 2020 și nici cel din 29 august 2020 nu se aplică serviciului public.

Astfel, din punct de vedere legal, suspendarea de către Consiliul de Stat a listei persoanelor vulnerabile stabilită prin decretul din 29 august 2020 nu are impact direct asupra funcționarilor publici.

Documentele care „guvernează” situația funcționarilor publici vulnerabili, și anume, în starea actuală, circulara primului ministru din 1 septembrie 2020, completată de Întrebările/Răspunsurile DGAFP actualizate la 22/10/20 și nota din DGCL din 2 septembrie 2020 se bazează în mod expres pe lista stabilită de articolul 2 din decretul din 29 august 2020.

Dar nici circularul, nici nota de informare a DGCL nu au fost atacate: dacă se bazează pe un text recunoscut ca ilegal și suspendat (și, prin urmare, sunt ilegale), rămân așa. Nu mai puțin aplicabile, dacă nu sunt contestate.

Cu toate acestea, în acest mod, măsurile luate (ASA, telelucrare) de către administrații cu privire la persoanele vulnerabile sunt supuse unei incertitudini juridice totale: în primul rând din cauza valorii juridice dificile și obligatorii a „textelor” menționate mai sus, apoi pentru că decretul din 29 august 2020 a fost suspendat de jurisdicția administrativă.

DGAFP a anunțat pur și simplu, în Întrebările/Răspunsurile sale din 22/10/2020, că lista persoanelor vulnerabile era destinată să evolueze pentru a ține seama de consecințele acestei decizii și că o nouă actualizare va avea loc în curând.]