Tratamentul fiscal al fuziunii-absorbției societăților de capital

Ca reamintire, din punct de vedere fiscal, o fuziune este definită ca fiind combinația de companii care poate rezulta fie din absorbția uneia sau mai multor companii de către alta care rămâne singură, fie prin crearea unei noi companii, de două sau mai multe companii care contribuie la toate activele lor și dispar fără lichidare.

În aplicarea regulilor regimului de drept comun operațiunii de fuziune, costul fiscal al acesteia din urmă se poate dovedi uneori foarte ridicat din cauza diferitelor impozite (impozitul pe profit, impozitul pe profit și câștigurile de capital neimpozitate încă, taxele de înregistrare legate la dizolvare.), în măsura în care operațiunea de fuziune plasată sub regimul de drept ordinar este asimilată unei dizolvări a societății absorbite și a unei majorări a capitalului societății beneficiare a operațiunii.

Pe de o parte, pentru a nu descuraja companiile să efectueze operațiuni de restructurare din motive pur fiscale și, pe de altă parte, trasând consecințele acestor constrângeri care riscă să facă operațiunea de fuziune adesea necesară pentru sustenabilitatea afacerilor, legiuitorul a a făcut ajustări la regimul de drept comun prin instituirea unui regim preferențial care reduce sau elimină majoritatea impozitelor plătibile în mod normal. Cu alte cuvinte, pentru a încuraja restructurarea companiilor prin fuziuni, legiuitorul a instituit un sistem fiscal specific care derogă de la normele de drept comun.

Acest regim este destinat să faciliteze regruparea companiilor supuse impozitului pe profit, urmărind neutralitatea fiscală a operațiunii. Într-adevăr, acest regim are ca rezultat asimilarea fuziunilor cu o operațiune intermediară care nu implică încetarea activității, ci continuitatea funcționării societății sau a companiilor absorbite de compania achizitoare.

Prin urmare, este, prin urmare, oportun să se studieze domeniul de aplicare al acestui regim (capitolul I) și efectele pe care le produce asupra companiilor care participă la fuziune (capitolul II).

Prin stabilirea unui regim preferențial pentru operațiunea de fuziune, legiuitorul senegalez a dorit să facă costul fiscal al operațiunii menționate destul de flexibil și profitabil în favoarea companiilor participante. De fapt, fără un regim preferențial, ar fi practic descurajant să se continue restructurarea companiei. S-ar putea chiar tenta să spunem că sistemul antreprenorial este complet blocat. Acest regim face posibilă înregistrarea actelor referitoare la fuziune la un cost mai mic.

Deoarece activitatea economică este din ce în ce mai marcată de o anumită mobilitate a companiilor, este important ca impozitarea să aibă un efect stimulativ și să nu creeze distorsiuni. Acesta este motivul pentru care proiectul de reformă al LEGEA nr. 2004-12 din 6 februarie 2004 de modificare a unor prevederi ale Codului fiscal general propune un set de măsuri având ca efect sancționarea apariției unui regim fiscal pentru transferuri și transformări de companii. Prin urmare, operațiunea de fuziune beneficiază, așadar, de un tratament preferențial care se caracterizează în esență prin colectarea taxelor de capital la o rată redusă. Acest regim este inspirat de preocuparea neutralizării fiscale a operațiunii de fuziune datorată continuării societății sau companiilor absorbite de societatea achizitoare. Acest regim preferențial ignoră orice idee de dizolvare a societății absorbite sau de încetare a activității, pentru a evita orice impozitare în diferitele etape ale procesului de fuziune.

Are ca efect asimilarea operațiunii de fuziune cu o operațiune pur intermediară. Natura intermediară a fuziunii se explică prin faptul că anumite impozite, spre deosebire de fuziunea plasată sub regimul de drept comun în care sunt impuse imediat, nu vor fi impozabile instantaneu și, prin urmare, vor fi recuperate ulterior pe cheltuiala societății. . Prin urmare, se consideră că fuziunea nu implică încetarea activității, ci continuarea operațiunii societății absorbite de societatea achizitoare.

Într-adevăr, acest regim include avantaje fiscale atât în ceea ce privește taxele de capital pentru impozitarea operațiunii efective de contribuție a activelor societății (societăților) absorbite sau fuzionate cu societatea achizitoare, cât și în ceea ce privește situația fiscală a tuturor societăților afectate de fuziune. Trebuie remarcat faptul că acest regim nu corespunde unei scutiri de impozite, ci mai degrabă unei suspendări de impozitare. Cu alte cuvinte, actele care sunt în mod normal impozabile beneficiază de impozitare ulterioară. Într-adevăr, pentru a relaxa întreaga panoplie de impozite care trebuie plătite pe parcursul finalizării operațiunii de fuziune, regimul preferențial a fost instituit de legiuitor pentru a reduce aceste impozite, pentru a permite companiei care beneficiază continuitatea operațiunilor societății care contribuie, să se poată stabiliza din punct de vedere economic și financiar, având în vedere creșterea financiară deosebit de pozitivă în urma operațiunii de restructurare pentru a proceda apoi la plata datoriei sale către autoritățile fiscale. Acesta este cazul în special în ceea ce privește câștigurile de capital care sunt de natură intermediară, impozitul ulterior al acestora fiind transferat conducătorului societății absorbante.

Cu toate acestea, pentru ca companiile care participă la tranzacție să beneficieze de acest tratament preferențial, acestea trebuie să îndeplinească un anumit număr de condiții referitoare, pe de o parte, la companiile părți la acordul de fuziune (secțiunea 1) și, pe de altă parte, la contribuțiile care trebuie făcute în timpul operațiunii (secțiunea 2).

Secțiunea 1: Condiții referitoare la companiile părți la acordul de fuziune

În ceea ce privește fuziunile, legiuitorul a instituit două regimuri: cel al dreptului comun și cel al favorizării. „Primul regim se bazează pe ideea morții companiei absorbite: dizolvarea și încetarea activităților. În ceea ce privește al doilea, dimpotrivă, exaltă principiul vieții: activitatea companiei absorbite este extinsă în noul cadru al companiei absorbante. Într-adevăr, dispariția sa este evidentă doar din moment ce renaște sub trăsăturile absorbantului »22 (*) .

Regimul preferențial prezintă mult mai multe avantaje, beneficiul acestuia este apoi supus îndeplinirii anumitor condiții. De atunci, este dobândit de drept.

Trebuie amintit că tratamentul preferențial are ca efect asimilarea tranzacției de fuziune cu o tranzacție pur intermediară. Prin urmare, fuziunea nu atrage după sine încetarea activităților, ci mai degrabă continuarea activității societății absorbite de compania achizitoare.

Acest regim nu corespunde unei scutiri fiscale, ci unei suspendări fiscale. Condițiile pentru aplicarea regimului preferențial sunt dificil de restrictive:

- În primul rând, implică faptul că operațiunea produce efectele unei fuziuni: dizolvarea fără lichidarea societății absorbite, alocarea către partenerii societății absorbite a valorilor mobiliare ale societății absorbante (articolul 191 alineatul 1 din A.U.S.C.G.I.E);

1) în cazul creării uneia sau mai multor societăți noi, la data înregistrării, în registrul comerțului și al bunurilor mobile, al noii societăți sau al ultimei dintre acestea; fiecare dintre noile companii este încorporată conform regulilor specifice formei societății adoptate.

2) în alte cazuri, la data ultimei adunări generale care a aprobat tranzacția, cu excepția cazului în care contractul prevede că tranzacția intră în vigoare la o altă dată, care nu trebuie să fie sau mai târziu de data de închidere a exercițiului financiar curent al beneficiarului societate (societăți) și nici înainte de data de închidere a ultimului exercițiu financiar închis al societății (societăților) care își transferă activele ”. Prin urmare, cazul absorbției fuziunii este guvernat deparagraful 2 din acest articol;

- În sfârșit, implică faptul că, dacă un sold este plătit asociaților societății absorbite, acesta nu trebuie să depășească 10% din valoarea nominală a titlurilor care le sunt alocate 23 (*) .

Având în vedere conceptele menționate mai sus, este, prin urmare, necesar, pe de o parte, să se ia în considerare forma corporativă a companiilor care participă la tranzacție (paragraful 1) și, pe de altă parte, sediul social al companiei achizitoare (paragraful 2) ).

* 22 _ În M. Cozian, Precis of taxing corporate, ediția a 26-a: 2002-2003 Paris Litec.

* 23 _ Articolul 191 din Legea uniformă privind societățile comerciale și grupurile de interes economic