Noul regim de concesiune în 5 întrebări

Publicat pe 04/02/2016 • De autor asociat • în: Afaceri juridice, Franța

Selectați-vă temele și creați-vă buletinul informativ personalizat

regim

Philippe Proot

avocat în instanță - avocați AdDen

De ce noi texte? Rațiunea este mai întâi - la fel de des - necesitatea ca Franța să își adapteze legislația pentru a respecta pe deplin legislația europeană și evoluțiile sale.

De fapt, la 26 februarie 2014, Uniunea Europeană a adoptat trei noi directive privind achizițiile publice și concesiunile, pentru a le înlocui pe cele anterioare din 2004. Și, pentru prima dată, nu numai că a dedicat o directivă specifică doar concesiunile (2014/23/UE), dar a reglementat, de asemenea, concesiunile legate de gestionarea activităților de servicii și nu mai mult doar cele referitoare la executarea lucrărilor.

Legislația franceză cunoaște de mult mecanismul concesiunilor (serviciu public și/sau lucrări publice), dar reglementează doar exact cele referitoare la gestionarea unui serviciu public (cu acorduri de delegare a serviciului public, inclusiv regimul, rezultat din celebrul „Sapin legea ”din 29 ianuarie 1993, au fost reproduse în codul general al autorităților locale) și a celor referitoare la lucrări (al căror regim fusese revizuit printr-o ordonanță din 15 iulie 2009), totuși„ el nu cunoștea în totalitate cazul concesii de servicii care nu se referă la gestionarea unui serviciu public. Prin urmare, adaptarea a fost necesară.

În paralel cu transpunerea celor două noi directive 2014/24/UE și 2014/25/UE referitoare la atribuirea contractelor de achiziții publice prin ordonanța din 23 iulie 2015 privind contractele de achiziții publice și viitorul decret de punere în aplicare, a fost adoptat un ordonanță și un decret de transpunere a directivei „concesii”, textele din 1993 și 2009 fiind, de asemenea, abrogate. Decretele ministeriale vor trebui încă luate pentru a clarifica anumite puncte.

Ce este mai exact o concesiune ?

O concesiune este un contract care permite unei autorități publice să încredințeze unei terțe părți executarea lucrărilor sau gestionarea unui serviciu unuia sau mai multor operatori economici, cărora li se transferă un risc legat de funcționarea structurii., în schimb fie pentru dreptul de a opera lucrarea sau serviciul care face obiectul contractului, fie pentru acest drept împreună cu un preț.

Prin urmare, este diferit de piața publică, care poate avea același scop, dar în care remunerația provine de la comunitate, care, prin urmare, își asumă riscul economic.

Concret, pentru a exista o concesiune, este necesar - spune textul - ca ponderea riscului transferat concesionarului să implice expunerea reală la capriciile pieței, astfel încât orice pierdere potențială suportată de concesionar să nu fie pur neglijabilă. Se consideră că concesionarul își asumă riscul operațional atunci când, în condiții normale de funcționare, nu este garantată amortizarea investițiilor sau a costurilor pe care le-a suportat, legate de funcționarea structurii sau a serviciului.

De acolo, toate contractele care îndeplinesc această definiție sunt supuse noului regim de achiziții și execuție, inclusiv cele care au un scop specific (concesiune de dezvoltare, concesiune de energie hidraulică etc.).

Ce se întâmplă cu delegația serviciului public ?

Legislația europeană ignoră noțiunea franceză de serviciu public și, prin urmare, nu își rezervă cu adevărat nicio soartă specială pentru concesiunile de servicii legate de delegarea gestionării unui serviciu public. Cu toate acestea, nimic nu a împiedicat Franța să păstreze realizările legii Sapin, deoarece, în plus, a transpus corect directiva. Și aceasta este alegerea făcută de când articolul L. 1411-1 din codul general al autorităților locale a fost rescris pentru a afirma acum că o delegație de serviciu public (DSP) este un contract de concesiune în sensul „ordonanței din 29 Ianuarie 2016 încredințarea gestionării unui serviciu public (cu transfer de risc și a unui drept de funcționare).

Dincolo de aceasta, obligațiile procedurale specifice DSP sunt menținute și, pentru unii, extinse la toate concesiunile: deliberarea cu privire la principiul delegării serviciului public local după avizul comisiei consultative a serviciilor publice locale; deschiderea plicurilor care conțin candidaturile sau ofertele de către o comisie aleasă în cadrul adunării deliberative și întocmirea listei candidaților admiși să prezinte o ofertă după examinarea garanțiilor lor și în special a aptitudinii lor de a asigura continuitatea serviciului public și „egalitatea utilizatorilor în fața serviciului public; aprobarea alegerii societății și a amendamentelor de către adunarea deliberantă ...).

Noțiunea de delegare a serviciului public este însă menținută numai pentru autoritățile locale, grupurile acestora și unitățile lor publice; alte entități publice (începând cu statul) care intenționează să acorde gestionarea unui serviciu public vor încheia, prin urmare, o concesiune de servicii care nu va fi numită DSP.

Menținerea conceptului de DSP, dacă este justificat politic, este totuși o sursă de incertitudine juridică, întrucât, în cazul unei concesiuni legate de gestionarea unui serviciu, va fi necesar să se determine cu exactitate dacă este sau nu în prezență a unui serviciu public; și, prin urmare, un DSP care implică respectarea regulilor suplimentare (cum ar fi deliberarea asupra principiului la începutul procedurii).

Și concesiunea de dezvoltare ?

Concesiunea de dezvoltare este menținută în mod similar cu anumite caracteristici specifice, atât de fond (clauze obligatorii ...), cât și procedurale (intervenția unei comisii ...). În rest, se face referire la noile reguli privind concesiunile. Avantajul este că cursul procedurii este în cele din urmă clar.

Ce trăsături notabile ale noului regim ?

Regulile sunt evident mult mai numeroase și mai precise decât cele care existau anterior; unele dintre ele, în plus, amintesc de codul achizițiilor publice din 2006. Cu toate acestea, ele rămân din fericire relativ concise și flexibile, păstrând în special posibilitatea negocierii ofertelor.

Există, de asemenea, două proceduri: cea aplicabilă concesiunilor care depășesc pragul european (care urmează să fie publicată în Jurnalul Oficial) și care, simplificată, aplicabilă concesiunilor cu o sumă mai mică sau care, indiferent de valoarea acestora, intervin în probleme de apă. transport sau servicii sociale sau specifice.

Unele inovații sunt semnificative: posibilitatea formării unor grupuri de autorități de acordare a licențelor sau chiar definiția precisă a - acum - a multor cazuri care să permită modificarea unui contract de concesiune în timpul executării fără un nou proces concurențial.

Ce condiții de intrare în vigoare și de aplicare ?

În esență, noile norme (ordonanță și decret) vor intra în vigoare la 1 aprilie 2016 și se vor aplica contractelor de concesiune pentru care este inițiată o consultare sau se trimite un aviz de concesiune pentru publicare începând cu acea dată. Normele referitoare la modificarea concesiunilor se vor aplica totuși contractelor deja încheiate sau în curs de atribuire înainte de 1 aprilie 2016.